15< Conf. Esto se verá sin dificultades en el análisis siguiente. los elementos del deber jurídico a partir de los fundamentos de la teoría de la culpabilidad a la cual nos adherimos. I. La confusa formulación, que hace depender la cuestión de si el autor habría obrado "en sí como leal al derecho", quiere significar algo objetivamente correcto: para la pena por la comisión de un hecho doloso no entra en consideración el autor "leal al derecho" que quiso algo coincidente con lo querido por el orden jurídico —pero si quiso algo que no coincidía con lo querido por el orden jurídico, obrará dolosamente cuando lo haga sin conciencia de la antijuricidad—. 204 CLAUS ROXIN prudencia del Tribunal del Imperio consideró —con la aprobación casi unánime de la doctrina— que un error sobre los presupuestos objetivos de una causa de justificación tiene el efecto de excluir el dolo 24°, sin que de ello se hayan derivado resultados que no merezcan aprobación. ordena exhibir la documentación personal, debe hacerse lo que él ordena". Como hemos visto, Kaufmann supone que en aquellas prescripciones que contienen elementos como la "legitimidad del ejercicio del cargo" o la "competencia", la norma no está contenida en la ley, sino en la orden oficial. 42 43 Conf. La "autorización de la autoridad" en el § 284 se caracteriza a veces como elemento del deber jurídico 104 y a veces como causa de justificación165. En el primer caso habrá dolo, y en el segundo culpa. Esta conciencia inmanente de la no existencia de causas de justificación, no es suficiente para el dolo. Esto lo hemos aclarado ya más arriba239. Según su punto de vista, actúa en forma típica, es decir, contraria a la norma, en el sentido de esta 12 L.B., p. 72 (6). La ponderación de esta teoría obliga a dar razón sin más a los seguidores de la teoría del dolo en cuanto a que la lesión voluntaria del orden jurídico merece a menudo un reproche mayor que la involuntaria. La función del tipo penal en referencia a la regulación del error. Sin embargo, no se puede desconocer que la introducción de los tipos abiertos y de los elementos del deber jurídico constituye un paso hacia un tipo penal descriptivo frente al punto de partida fundamental de Welzel, que no es, por cierto, un retomo a aquella concepción. En verdad, con esto no se dice más que Welzel habría orientado su tipo sistemático hacia una solución de los casos de error deducida de los resultados propuestos como meta, es decir, el tipo del error. En este trabajo, un escueto desarrollo del problema sólo servirá para hacernos conciente cuál de las tres funciones del tipo penal deben cumplir los tipos abiertos. 152/153. La cuestión no es distinta en los tipos abiertos. TEORÍA DEL TIPO PENAL 175 seguido este camino. Estas palabras, dichas con respecto al tratamiento de los elementos del deber jurídico, sugieren que éstos no íss Ver supra, ps. En qué casos se requiere y en cuáles no, es cuestión que debe resolverse casuísticamente. Este problema no tiene nada que ver con la pertenencia al tipo o a la antijuricidad. En este punto, tanto el RG como ahora BGH han llegado a resultados similares al reconocer un deber de verificación e información con respecto a los presupuestos del estado de necesidad supralegal. Como lo muestran las citas traídas a colación más arriba201 el núcleo y la esencia del delito reside en la actitud conciente de rebeldía contra el derecho, es decir, en la desobediencia. La concepción hasta ahora dominante ha considerado que todos los tipos de comisión del código penal son de esta especie. Según Armin Kauf127 Supra, ps. Más abajo demostraremos que a partir de dichas consecuencias no surgen grandes dificultades52. Cuando un médico realiza una operación con fines estéticos, creyendo equivocadamente contar con el consentimiento del paciente, obra en error de prohibición y puede ser sancionado por lesiones dolosas. "Fuera del ámbito de las prohibiciones toda defensa es permitida, sin consideración a su «necesidad»", agrega Kaufmann. 162 Conf. Ésta exige una clara distinción entre el error de tipo y el error de prohibición, y por tanto, que pueda determinarse claramente y en forma apriorística la pertenencia de un elemento al tipo o a la antijuricidad. Y si esto fuera así, ¿por qué lo "en sí prohibido" tendría el carácter de típico?_____ Tampoco encontramos absolutamente nada en favor de esto. — Anmerkung zu einem Beschluss des BGH v. 25.9.1956, "JZ', 1957, ps. . 108 Schröder, "ZStW", t. 65, 1953, p. 195, y "MDR", 1951, ps. Ambos argumentos de Kaufman requieren una verificación sucesiva: aa) La necesidad de un tratamiento especial de los elementos de la autoría debe surgir de la incorrección de la teoría del animus. Sin embargo, esta crítica no sería concluyente. Cuando alguien encargado de la guarda ha renunciado de manera jurídicamente eficaz al auxilio de otro, omitiendo de esta forma una intervención que habría evitado el resultado, conforme a la posición aquí sostenida se excluye la punibilidad por omisión porque en el caso concreto y en el momento del hecho no existía deber de evitar el resultado. 145/151. "La comparación de diversos medios con relación a un fin presupone.. . 1 Ver supra, ps. 2, 4 y 5, y 361. 210/211. De esta manera, se comprueba que es posible tener conciencia del dominio del hecho sin animus auctoris. El dolo desaparecerá siempre que el autor suponga erróneamente una circunstancia decisiva para lo injusto, sea que se trate de una circunstancia fundamentadora positiva o excluyente y negativa, legalmente determinada o no. cit., p. 154. TEORÍA DEL TIPO PENAL 113 Esto puede demostrarse con un ejemplo de Welzel. .". ), niega su ayuda a un accidentado sin fundamento alguno (§ 330c, Cód. La expresión "jurídicamente válidos" resulta nuevamente un momento de la antijuricidad24. La especialidad que Kaufmann afirma no rige con respecto a los elementos de la autoría solamente, sino también para todas las circunstancias del hecho, con excepción de aquellas que describen la acción. En el año 1952 decía Welzel, inclusive270: "En verdad, con la afirmación de la adecuación típica se comprueba ya la primera significación jurídico-penal de una acción. Los elementos del deber jurídico sólo ponen de manifiesto el deber jurídico del autor. 96 CLAUS ROXIN les como las sensorialmente perceptibles. Sólo él comprende la situación y dirige el curso del suceso, mientras B resulta ser solamente una herramienta ciega. Quien sabe que realiza algo socialmente anormal, debe ser doblemente cuidadoso. I. Elementos normativos. 149 Para la ética, conf. CLAUS ROXIN cables. 3. Otro rasgo de parentesco con el concepto puramente M9 Conf. Estos elementos no describen algo captable por medio de los sentidos. "JZ", 1952, ps. 366/367. Su pensamiento puede resumirse claramente de la siguiente manera: 50 Ver supra, p. 111. En nuestro caso la cuestión conduce a la vieja discusión —que roza la esencia del delito— de si una acción es un injusto porque es punible, o si es punible porque es un injusto. 218 L.B., p. 83 (6). í De todo esto surge que si el concepto de elementos del deber jurídico tiene alguna posibilidad fructífera, será preciso buscar otros modos de delimitarlo que el utilizado hasta ahora. . IB 8 CLAUS ROXTN caso del § 3, WiStG, 19541\ ha dejado ahora20 de ser considerado por Welzel entre los que aquí exponemos21. Si se distingue entre "circunstancias de la acción", que pueden ser realizadas, y "circunstancias de la situación", que son independientes de la voluntad del autor, puede. De esta forma se comprenderá que no se da un comportamiento típicamente adecuado que no ocurra dentro del ámbito, de la antijuricidad, pero que una conducta antijurídica de ninguna manera debe ser necesariamente típica. Si, al contrarío, el funcionario que tengo enfrente mío no es competente para exigirme el cumplimiento de su orden, ésta será totalmente inválida. Tal concepto comprende exclusivamente elementos objetivos, dado que el dolo del autor, según el punto de vista de Welzel, no se dirige a sí mismo, ni puede dirigirse a sus propias intenciones o sentimientos. cit, p. 100. Este resultado absurdo muestra con toda claridad que el hecho de que un elemento fundamente el deber jurídico del autor no excluye que describa la acción o el objeto del hecho objetivamente, y que deba pertenecer, por tanto, al tipo penal en el sentido de Welzel. Madrid). La imagen refleja el... ¿Cómo evitar el plagio? ¿Dónde se halla el límite que separa los hechos que LM0 Prescindiendo de los casos excepcionales de estado de necesidad supralegal. Las diferencias pueden sintetizarse brevemente de la siguiente manera: en el primer supuesto, el autor quiere concientemente algo diverso de lo querido por el legislador; en el segundo, quiere inconcientemente algo diverso de lo querido por el legislador; en el tercero, su voluntad no diverge de la del legislador. Cinco libros de Claus Roxin para descargar. dd) Del concepto personal de lo injusto no se deduce ninguna razón para un tratamiento especial de los elementos de la autoría (supra, d). Ya hemos explicado que según nuestra convicción, los límites a que nos estamos refiriendo corren entre los niveles 2 y 3 de la culpabilidad y, por tanto, que la diferencia valorativa de mayor significación reside en si la voluntad del autor, independientemente de su representación subjetiva, es antijurídica o no desde el punto de vista de una consideración objetiva. Sólo con respecto al primero son sus premisas correctas, pero precisamente para éste su tesis carece de fuerza probatoria. Esta concepción se corresponde perfectamente con nuestra exigencia de no resolver los problemas del error TEORÍA DEL TIPO PENAL 181 mediante construcciones del tipo. también Fukuda, "JZ", 1958, ps. » L.B., p. 47 (6). 150 CLAUS ROXIN lo menos conforme a su concepción, describen (prácticamente esto es algo distinto laa). La ciencia hubiera tenido en sus manos un juego fácil si hubiera comprobado la existencia de dos grados de culpabilidad claramente diferenciados uno del otro, según su gravedad. Lo injusto resulta, entonces, independiente de la representación del autor relativa a la legitimidad del ejercicio del cargo, a la competencia de la autoridad, a la autorización, etc. El propio Welzel no acepta semejantes consecuencias, pues junto a los elementos de la descripción del hecho incluye en el tipo-garantía los elementos de la antijuricidad y de la culpabilidad, así como las condiciones de puuibilidad (aunque no hable expresamente de tipo garantía) 18T. CAPÍTULO III CRÍTICA DOGMÁTICA Nuestro trabajo no es todavía suficiente para brindar una solución correcta a tan difíciles cuestiones, que vaya más allá de la crítica de otras opiniones. Consecuentemente, la defensa necesaria ya no entra en consideración. Por ello, el dolo tiene que extenderse a estos momentos"287. Esto ha sido visto correctamente por Kaufmann 20S . Estos argumentos son expresamente aplicados por Kaufmann a los elementos del deber jurídico, en la medida en que éstos encubren causas de justificación236. El autor tiene el deber responsable de informarse de los límites y la medida de su autorización. --> 120/121; L.B., ps. en la medida en que la comprobación de la antijuricidad de la acción se haría depender ampliamente de las opiniones y de las representaciones del autor147. Por tanto, el concepto "persona" en el § 212 es un elemento del deber jurídico. bb) La acción del autor es resultado de una actitud moralmente reprochable y socialmente insoportable, o bien su querer no es aprobado por el legislador por otros motivos. de Welzel"161; además, Gallas coincide con Welzel en la oposición a los elementos negativos del tipo. Sobre esta cuestión se ha pronunciado ya la Corte Federal en una sentencia en la cual se ha discutido la construcción de los momentos de la antijuricidad, como consecuencia del elemento "competente" del § 154 del Código Penal10. CLAUS ROXIN. también supra, nota 381a. 3 Ver supra, ps. Correspondientemente se dan también dos aspectos; captar y conocer el comportamiento (desaprobado) en los elementos que dan motivo a la desaprobación y la reprobación del comportamiento del cual se conocen sus elementos". 22 Conf. Sólo sería posible otra solución si se pudiera probar que el elemento correspondiente solamente tiene la función de fundamentar el deber jurídico, y no, además, la de describir el hecho. Caracterización provisoria .............................................................................. 131 3. x-file-name: uri(Teoria-del-Tipo-Penal-Claus-Roxin.pdf) B) LA TEORÍA DE LOS DE ARMIN KAUFMANN. Guillermo Teil, que no quiso saludar al som202 Conf., al respecto, Armin Kaufmann, Lebendiges und Totea, ps. Por tanto, él mismo no quiere disparar ahora sobre C, pero le presta con mucho gusto su arma a B para hacer el disparo. Una serie de los elementos del deber jurídico de Welzel es portadora de un carácter negativo. En verdad, los equivocados son los positivistas. En consecuencia, el que considere la calidad de funcionario como elemento del tipo en su significación total, considerará también, por cierto, que el conocimiento de una relación general de deber más elevada que otras es presupuesto de la realización del tipo, cosa que no ocurre con el conocimiento del deber jurídico en el caso concreto (deber en el sentido de Kaufmann). Las tendencias objetivistas en la teoría de lo injusto .................................. III. En los tipos con efecto indiciario, la materia de la prohibición de Welzel le expresa al autor de todos modos, todavía, lo que por regla general está prohibido; en los tipos abiertos esto ya no le es más posible. ; "No hay duda de que Binding era un positivista. Dado que según los resultados de nuestra investigación ambos tipos se superponen en tanto comprenden todas las circunstancias objetivas que tienen significación para la antijuricidad, no podemos pasar por alto las críticas que se deducen de ello. Se ha demostrado que los fundamentos proporcionados por Kaufmann para explicar la posición especial de los elementos de la autoría frente a los restantes elementos del tipo, no tienen valor constrictivo. Tampoco el empleado del Estado, 34 Conf. 206 CLAUS ROXIN consonancia con las boenas costumbres, mientras que en el § 177 no ocurre así? Lo mismo rige con respecto a la tentativa: en los casos de acciones especialmente reprochables el autor será sancionado como si hubiera obrado dolosamente, a pesar de la falta de conciencia de la antijuricidad y de la aparente falta de dolo, si ha obrado "como enemigo del derecho", o si su error se apoya en una actitud incompatible con la concepción general sobre el derecho y lo injusto. II. Una comprobación más detenida muestra, sin embargo, que la afirmación de Kaufmann es, por cierto, correcta, pero que la determinación de la norma legal no se resiente por ello. En realidad, esta conclusión no se deduce de la teoría del animus, ni es incorrecta, suponiendo que pudiera deducírsela de ella. Si entiendo bien las expresiones escuetas, más alusivas que otra cosa, su opinión consiste en lo siguiente: los elementos de la autoría caracterizan la persona del agente. host: s3.us.archive.org Se ha demostrado que en las normas especiales la calificación del autor es un presupuesto del surgimiento de su deber. En lo que a él respecta, la crítica se dirige, en cambio, al hecho de que su posición dogmática y su configuración se hace depender de la solución practicable de algunos casos de error. Mientras en los tres casos antes considerados se comprueba un cierto paralelismo, que Welzel concede, de la construcción de los tipos abiertos y de los elementos del deber jurídico, por primera vez vemos aquí que ambas teorías de Welzel entran en áspera contradicción. supra, ps. Esta teoría no podría salir del círculo de estas consecuencias. Elementos abareadores de la antijuricidad ............................: .............................. 122 1. El autor de un estupro tiene que representarse que la muchacha no alcanzó todavía los 16 años de edad. 2 En su libro Lebendiges und Totes in Bindings Normentheorie, 1954. i«o Conf. Dado que la puni: bilidad tiene que ser determinada legalmente antes de la comisión del hecho, no es correcto que en estas prescripciones penales sea "el funcionario competente. 471 y s., se da la fundamentación; en "JZ", 1953, ps. Tal afirmación de Welzel ha tenido siempre un reflejo en la teoría del tipo penal. 262 Conf., p. Sin embargo, su criterio de incluir en el tipo todos aquellos elementos que fundamentan que un hecho caiga fuera del orden social, no representa un criterio delimitador claro. 158/159. Por ello, es totalmente comprensible que Welzel, que inicialmente consideró la legitimidad del ejercicio del cargo como "un elemento indudable del tipo penal"152, haya extraído ahora esta circunstancia del ámbito del tipo para llevarla al de los elementos del deber jurídico. Conf. El concepto de tipo penal es únicamente de interés sistemático y dogmático; carece, pues, de influencia sobre el tratamiento del problema del error; es posible realizar el tipo con conocimiento y voluntad y sin embargo haber obrado sin dolo. Esto ha sido aceptado también por Welzel, quien, sin embargo, ha combatido fuertemente la teoría del animas auc-toris. Como se sabe, Welzel parte de que la materia del derecho no puede ser conformada arbitrariamente por la legislación y la ciencia, sino que está transida de estructuras lógico-objetivas previamente dadas y adecuadas al ser, que no pueden inventarse o modificarse sino descubrirse o no1M. En consecuencia, surge de la naturaleza de la cosa. Al contrario, en ese momento B no se ha dado cuenta de que disparará sobre un hombre. De esta manera, nada se opondría a la recepción de la moderna concepción de que en el tipo penal yace, por lo menos, un juicio provisorio de disvalor referente a las acciones que se le adecúan (supra, I, 3). Sólo cabe preguntarse si esta diferencia es tan fundamental como para apoyar en ella la separación de dolo y culpa, y en la mayoría de los casos inclusive la decisión sobre la pu-nibilidad de un comportamiento. Las teorías en discusión. También desde el punto de vista de la teoría de Welzel, por tanto, resulta que la comprobación de la antijuricidad es en principio la misma en todos los tipos penales. En ella, los delitos de funcionarios son el caso más importante de hecho punible especial y constituyen el trasfondo de todas las consideraciones. Es vano preguntarse por la lógica interior de esta distinción. ¿Es en verdad indiferente para esta teoría —como Kaufmann tendría que aceptar— si el autor conoció su dominio del hecho o no? De la misma manera, la palabra "reprobable" en el § 240, II, del Código Penal, contiene una descripción del acto de coacción, aun cuando su contenido objetivo puede surgir de reglas no escritas de la moral popular. El legislador caracteriza a las personas a las cuales se les imponen deberes especiales mediante los llamados "elementos de la autoría", tales como ""funcionario", "testigo", "abogado", etc. 276/280. TEORÍA DEL TIPO PENAL 9 b) La validez jurídica de una ley o de un reglamento. Lo mismo ocurre con la expresión "en el legítimo ejercicio de su cargo o de sus dere- 126 CLAUS ROXIN chos" del § 117. 1. 196 CLAUS ROXIN a estos elementos no „puede contradecirse señalando las incoherencias que se presentan en otros momentos de la antijuricídad. 284 "jz" 1953) 119 280 TEORÍA DEL TIPO PENAL 77 descritos por el hombre en su significación social, pero que no son creados por quien hace la descripción285; pero ésta sería una descriptividad totalmente diversa de la naturalística. 47-48 (6). El concepto de competencia describe, por tanto, el objeto de la acción ni más ni menos de lo que lo hacen los otros elementos normativos del tipo. Por ello, es que el primer error —por lo menos en muchos casos— es más disculpable que el segundo. Teoría del Tipo Penal. 84/85, 241 (6). Este tipo, en el sentido del § 59 del Código Penal, es caracterizado acertadamente por Bruns m como el "tipo regulador del dolo". Esta valoración ponderativa, sólo sería posible en la medida en que se haya comprobado previamente la adecuación típica. Elementos ábarcadores de la antijuricidad. 104 tÜLAUS ROXIN obviamente actual mediante la exigencia exteriorizada por el funcionario competente, pero ello no significa que la norma sea más condicionada que otras. Esta concepción del tipo es en primer lugar independiente de la teoría final de la acción y permite, por tanto, una amplia teoría objetiva de lo injusto, y en segundo lugar no conduce, dentro de la estructura del delito finalista, a confusiones sistemáticas ni a consecuencias dogmáticas intolerables. De ello se deduce que los elementos del deber jurídico no pueden quedar fuera de la caracterización de la materia de la prohibición, de la misma manera que no pueden quedar fuera las circunstancias descriptivas del hecho. 128 L.B., p. 46 (6). En este caso el juez no puede, como en el supuesto de los tipos cerrados, castigar por coacción a quien ha violado la norma sin que concurra en favor de él una causa de justificación. La cuestión «5 Lang-Hinrichsen, "JR", 1952, p. 187. La teoría del animus significa en realidad algo diverso. A este respecto cabe afirmar lo siguiente: es acertado que en el ámbito del derecho penal criminal los tipos penales describen normalmente el comportamiento prohibido y que su conocimiento brinda al autor la conciencia de la contrariedad social. op blob, Además, resulta claro que tal teoría no puede sostenerse sólo del aire dentro del sistema de su creador, sino que requiere por lo menos algunos puntos de apoyo dogmáticos. Así se demuestra entonces que la construcción de los tipos abiertos ha prestado un valioso servicio a la teoría de la culpabilidad. bb) Siel dominio del hecho fuera un elemento del tipo que debe ser comprendido por el dolo, "el partícipe con 37 Ver supra, p. 22. Se es funcionario o no. Según esta teoría, la calidad de autor no depende solamente del dominio del hecho, sino también "de quererlo como propio". 03 Lug. Sólo teniendo esto claró es posible juzgar si la teoría del tipo de Welzel cumple con estas funciones. Aquí es preciso preguntarse si este resultado es tan insoportable que ya por ello se requiere admitir la existencia de un elemento del deber jurídico. LangHinrichsen m piensa inclusive, al rechazar uno de los argumentos preferidos de Welzel, que entre la violación conciente y la inconciente del derecho existen "diferencias materiales previas al orden jurídico" que "no pueden ser insuficientemente valoradas por la ley en su expresión positiva"; luego se remite expresamente a la justicia afirmando: "mientras tenga validez el principio previo al derecho, de que lo igual debe tratarse igual", el error de tipo y el error de prohibición deben merecer idéntico tratamiento, pues "no existe entre ellos una diferencia valorativa decisiva con respecto a la reprochabili-dad" 109. 188 CLAUÍ- ROXIN te embrutecido o desconsideradamente negligente suele, por lo general, no pensar demasiado en las consecuencias sociales de su comportamiento; no por ello resultará menos reprochable que aquel que de todos modos ha aplicado su conciencia. primary key (s3key), L.B., ps. De todo esto no se deduce, sin embargo, que el autor haya tenido necesariamente en claro lo injusto material de su hecho. i° "JZ", 1952, p. 344; L.B., p. 72 (6). Está ya en la esencia de la cosa que la resistencia contra la acción adecuada a derecho de un funcionario, tiene el carácter de "contrario al derecho", y, por tanto, de antijurídica. x-archive-meta02-subject: uri(Penal) El deber jurídico en los delitos de omisión .......................................................... 1. La junción de garantía del tipo. Al contrario, el dolo del estupro es independiente de la suposición o no de una determinada edad de la víctima. Los tipos abiertos y la materia de la prohibición. De esta manera, tenemos una norma que surge también del mismo modo de otras prescripciones legales. Sobre esta circunstancia trata» B) CORRESPONDENCIAS SISTEMÁTICAS Nuestra investigación nos ha conducido en primer término a un resultado sorprendente: la teoría de los tipos abiertos no es una consecuencia del punto de vista fundamental de Welzel. 410-415; además el escrito Vom irrenden Gewissen y el libro Naturrecht und materiale Gerechtigkeit, 2* ed. Dado que ellos ni siquiera describen un comportamiento indicativo de lo injusto, el tipo, es decir, la materia de la prohibición de esta disposición, no puede expresar al autor lógicamente qué es lo 130 «jz» 1955> ps. Ello no es, sin embargo, así275. Los elementos del deber jurídico sólo ponen de manifiesto deber jurídico del autor. Según el § 59, I, del Código Penal, el autor sólo puede ser sancionado por la comisión de un hecho doloso cuando por lo menos conoció las circunstancias de hecho, "pertenecientes al tipo legal". 157/158. "Sólo una vez que la antijuricidad se da «en sí», es posible formular el juicio sobre la justificación"234. 8!! 1, Gutachten der Strafrechtslehrer, 1954, ps. Al contrario, aquel que solamente pasea en una bicicleta, no necesita hacerse tales reflexiones, pues no tiene el propósito de llevar a cabo nada fuera de lo habitual. No es comprensible —en especial según estas palabras de Kaufmann— por qué razón debe negársele el carácter de nonna al precepto directamente deducido del te:\to de la ley, cuando los presupuestos de la acción contraria a la norma consisten en la existencia de una orden oficial válida. 196 y ss. ..". 2. La cuestión es distinta, naturalmente, en los demás tipos abiertos: la comprobación de la validez jurídica de una orden (§ 110), la adecuación al derecho de la acción del funcionario (§ 113 y 117), la competencia de una autoridad o de un funcionario (§ 116, 137, 153 y ss., entre otros), son casos en los cuales se requiere un juicio positivo. En España, entre 1521 a 1700 la familia real de los de los Habsburgo o Austria estuvieron ... La metodología de la investigación De forma introductoria, recuerda que la palabra investigación se refiere a la realización de práctica... ▶️ El concepto de juicio mercantil El concepto de juicio mercantil se fundamenta en el artículo 1049 del Código de Comercio , “son jui... La polisemia de la historia Para empezar el término polisemia tiene su origen en el griego y que arrastra el siguiente significado “ de ... La primera Guerra Mundial 1914-1918 La gran Guerra fue para el revolucionario e intelectual Lenin, "una guerra imperialista, una gue... Vacante para Abogado en Secretaría de Hacienda y Crédito Público Aún estás a tiempo de participar, el registro de candidatos y la revisi... Existen diversos factores que facilitaron y favorecieron la conquista de América; a lo largo y ancho del continente Americano se dio la con... Municipio de Iliatenco, Guerrero Municipio de Iliatenco, ubicado en la Región Montaña del estado de Guerrero. Lo mismo ocurre con todos los tipos que contienen el elemento "competencia". L.B., p. 46 (6). user-agent: Moz M. E. Mayer opinaba que se trata en estos casos de una propiedad que no sólo correspondería a los elementos normativos por él descubiertos64. 207/209. 588/589. a) La necesidad lógica de su tratamiento especial. Por cierto que en el ámbito del derecho penal cOntravencional, se excluye o es muy pequeño el reproche de culpabilidad contra el autor que ha obrado sin conciencia de lo injusto. cit., p. 92. Cuándo se dará para el destinatario de la norma la obligación de cumplir con tales exigencias y qué se le exigirá, es, por cierto, ex ■ante indeterminado. No se puede "querer realizar" ser un funcionario durante la ejecución del hecho. 286 Welzel evita, comprensiblemente, definir las circunstancias nor mativas del hecho como elementos que requieren para su determinación una valoración judicial. Con esta designación se refiere Welzel a una cantidad de casos singulares, que presentamos por el momento sin ulteriores clasificaciones. El animus auctoris no es más que "la suposición de un elemento del tipo, la suposición de la existencia del dominio del hecho" 38 De ello surge que computar los elementos de la autoría ■en el tipo penal conduce, consecuentemente, a la teoría del animus. A partir de tales premisas, por tanto, los elementos de la autoría carecen de una posición especial. También la Corte Federal (BGH) se ha adherido a ella —por lo menos básicamente—2U. Pues la posibilidad de que una orden particular dada por un funcionario supere el marco de su autorización, es incomparablemente mayor que la posibilidad de que leyes dictadas por un parlamento democrático sean nulas por lesionar normas de mayor rango. TEORÍA DEL TIFO PENAL 183 acción; y cuando alguien, para no ensuciar las butacas de su auto, deja desangrar a un accidentado que podría ser salvado si se lo conduce rápidamente a un hospital, no consideráremos al desconocimiento del deber de socorro como atenuante de la culpabilidad. . 201 Ps. Es, por tanto, incorrecta la tesis de Kaufmann de que el animus auctoris sólo significaría la suposición de la existencia del dominio del hecho. La obligación del ciudadano de cumplir con los mandatos dictados según el arbitrio del funcionario, no surge de la voluntad del funcionario sino indudablemente de la norma legal del § 113 del Código Penal. ... Actividad 8. 12/14; Gallas, "ZStW", 1955, t. 67 p. 24- Schröder "ZStW", t. 65, 1953, p. 183. ' Una causa de justificación no podría ser, de ninguna manera, componente de la materia de la prohibición242. Sólo aquello que únicamente puede ser comprendido espiritualmente, es decir, su contenido declarativo y la función probatoria del escrito, hacen del trozo de papel un documento. Aceptando esta teoría, quedaría a menudo poco claro si en el caso concreto la conciencia de la antijuricidad es requisito del dolo o no. Sobre esto trataremos en el tercer capítulo. En los tiempos de Beling todavía se definía el delito como "acción antijurídica, culpable y amenazada con pena" m. El elemento "amenazado con pena" es considerado por Beling como confuso, y con razón. Solamente en el caso de aquellos funcionarios, en el sentido del Código Penal, que no son funcionarios del derecho público, el conocimiento de la posición general más elevada de deber se torna presupuesto de la acción típica y antijurídica. o realiza una acción moralmente indiferente prohibida por las normas del derecho contravencional. 120/121. ), desbarata desconsideradamente los bienes de su familia (§ 170a, Cód. Los tipos abiertos y las estructuras lógico-objetivas ........................................ IV. ... 174 CLAUS ROXIN reconocido que al tipo penal, entendido como concepto fundamental del sistema jurídico penal, pertenecen también elementos subjetivos. Los tipos abiertos no significan, de ninguna manera, como ya se ha explicado, un retorno a un tipo penal descriptivo y valorativamente neutro en este sentido 14. En efecto; no puede darse otro criterio para juzgar la relevancia jurídico-penal de una acción 134a . En verdad, todos los tipos de Welzel, también aquellos en que se ha recortado un elemento del deber jurídico, presentan la misma estructura. También Welzel encuentra dificultades para trazar en todos los casos límites definidos. 143 y ss., p. 153, con mayores comprobaciones; muy similar Nowakowski, "7SÍW", 65, 1953, p. 385. con esto Engisch, Mezger-Festschrift, ps. Tan correcta es la observación de este punto de vista como poco consecuente con respecto a las premisas de una teoría del dolo apoyada en la conciencia de la antijuricidad formal. ................................ 278 e) El tipo total como consecuencia del concepto personal de lo injusto .................................................................... 279 f) El tipo total como expresión del contenido de significación social del hecho .................................................................. 280 2. Ya en varias oportunidades158 hemos rozado la cuestión de si la construcción de los elementos del deber jurídico está prefijada por el tratamiento que los presupuestos objetivos de las causas de justificación experimentan en el sistema de Welzel. 23 "jz'\ 1952, p. 20; ahora nuevamente en "ZStW", t. 67, 1955, p. 226. Arthur Kaufmann213, siguiendo a Nowakowski, opina inclusive que con su teoría se superaría en el ámbito de lo injusto criminal la oposición entre la teoría del dolo y la de la culpabilidad. Lo mismo puede ocurrir — para poner un ejemplo tomado de la más reciente jurisprudencia— que el autor en su carácter de lego comprenda muy bien la significación del concepto jurídico 'instituto de crédito", sin hacerse por eso la idea de la antijuricidad de la explotación de tales institutos sin autorización62. Dado que conceptos como "competente" y "legítimo ejercicio del cargo" comprenden numerosos casos particulares2e, debemos analizarlos por separado para explicar el deber en el caso concreto. . Para terminar, sólo una palabra con respecto a la subjetivización de la teoría de la culpabilidad418: el tipo total como tipo del error disminuye, por cierto, si se lo conecta con la teoría de la culpabilidad, el número de errores de prohibición en relación a la teoría de Welzel. Además, los tipos abiertos terminan en una oposición irreductible con la concepción del tipo de Welzel a causa del aumento radical de elementos de la justificación 159. Lo mismo ocurre con el dominio del hecho. Sólo mediante esta función se da cumplimiento "a la exigencia del principio «nidia poena sine lege»"168. Así es como, por ejemplo —para tomar en consideración una disposición con muy poco efecto indiciario—, toda persona que camina sobre un jardín realiza el tipc del § 368, inc. 9, del C. Penal. 158 Conf. Existen fuera de los elementos de la autoría, numerosas circunstancias del hecho que reconocidamente deben ser comprendidas por el dolo, sin que por eso puedan ser realizadas por el autor. 164 CLAUS ROXIN de la construcción de Welzel, pero evite sus inconvenientes. Pero ello no es así. Si consideramos como los valores más altos a la justicia y a la seguridad jurídica, se nos plantea la siguiente cuestión: ¿Ofrece la teoría del tipo penal de Welzel soluciones que contemplen estas exigencias en la medida en qué ello sea posible? Para él, el fundamento y la justificación de la diferencia entre tipo y antijuricidad reside ya en consideraciones vinculadas a la idea del Estado de derecho 18T. *• L.B., 1» ed., p. 70; en los resultados también en: L.B. En estos casos, tal como ha sido antes explicado 145, el error de tipo y el error de prohibición resultarán, ya sea siempre o en casi todas las situaciones, indiferenciables. Feto dado que la expresión ya tiene carta de ciudadanía, queremos usarla junto a las designaciones que tienen el mismo significado objetivo pero que idiomaticamente son más cir cunstanciadas. " El juez sólo podrá declarar el hecho como antijurídico una vez que haya comprobado "positivamente" si el funcionario obró ejerciendo sus funciones conforme a derecho. Será preciso aun determinar si existen también los otros elementos fundamentadores de lo injusto que Welzel ha extraído del tipo penal. Ellas explican también a qué llama Welzel el "tipo" de una prescripción legal5. x-upload-date: 2017-11-13T19:40:59.000Z . En realidad, Welzel en la 1* edición de su Tratado ha considerado al tipo como la "tipificación de lo injusto jurídico penal" 262, como el "núcleo de lo injusto"263, y como "la totalidad de los elementos conceptuales caracterizadores de lo injusto que determinan la especie de delito"264. 2. Pero ésta es la posición de Welzel, dado que ese tipo no contiene una descripción objetiva de la acción de coaccionar, y solamente dice al juez en qué casos la acción descrita en el § 240, I, es antijurídica ". Precisamente por esto sería necesario un ámbito dentro del cual debe jugar el arbitrio del funcionario30. 10 CLAUS ROXIN ma típica, pero, de todos modos, faltará a su acción la antijuricidad. Según el § 113, obra en forma típicamente adecuada y contraria a la norma, por tanto, todo aquel que se resiste a un funcionario ejecutor en la forma allí expresada. Las teorías de Wolf, así como de Mezger y Griinhut, encontraron su respaldo filosófico en la filosofía de los valores del sudoeste alemánm. Para la teoría de 130 Conf. Los elementos de la autoría31. i« "ZStW", t. 67, 1955, p. 225. L.B., ps. El ciudadano, por cierto, no puede saber previamente con precisión si el funcionario intervendrá o no, si le exigirá algo o si pensará qué otras medidas son adecuadas para el cumplimiento de sus funciones. 4 CLAUS ROXIN guiendo a Binding3, designa con la expresión "normas". En su "tipo" entendió Beling haber encontrado este concepto, que posteriormente se impuso en toda la sistemática moderna del derecho penal. 94 CLAUS Roxm III. •" L.B., p. 464 (6). Por tanto, la caracterización 19 Ver supra, ps. 27 Neues Bild, 2» ed., p. 55, nota 1. Sólo encontramos una excepción en los § 240, II, y 253, II, que hacen depender la antijuricidad del concepto jurídicamente indeterminado de reprobabilidad. Al contrario, la cuestión de la conciencia del dominio del hecho nada tiene que ver con la teoría del animus. Lo mismo rige para la mayoría de otros conceptos jurídico-normativos: se comprenden por un acto espiritual, el cual, sin embargo, no proporciona el conocimiento del deber. Esta teoría también es preferible a la modificación de la teoría del dolo II propuesta por Arthur Kaufmann. time float, Esto se aclara inmediatamente recordando las conclusiones obtenidas antes151: si los elementos de la antijuricidad fueran elementos del tipo, ya no podría aceptarse normalmente un error de prohibición en tales casos. x-amz-auto-make-bucket: 1 Título del original alemán: Offene Tatbestände und-'Rechtspflichtmerkmale Walter de Gruyter & Co., Berlin, 1970 Talcahuano 494 Hecho el depósito de ley. Si se exige a este hombre el conocimiento de la calidad de funcionario en todo su contenido significativo, ello sólo podrá significar que tendrá que conocer que en el correspondiente servicio lo alcanza un deber de lealtad que supera la medida común. 2" Aktuelle Probleme, p. 12. La significación de los elementos del deber jurídico con respecto a la teoría de la culpabilidad ................................................................................... 250 1. 168 CLAUS ROXIN tanto siempre, o por lo general, son portadores de toda la aritijuricidad102— albergan -en sí la totalidad o por lo menos múltiples causas de justificación junto a sus presupuestos. "Pero la consideración de cuál es la conducta jurídicamente mandada o prohibida surge fundamentalmente —en tanto no se dan especiales causas de justificación— de los elementos establecidos en las leyes penales particulares. supra, p. 43, nota 138. co en su totalidad, si en el caso particular no concurre una proposición permisiva. Los tipos abiertos sirven, por tanto, a .la teoría de las estructuras lógico-objetivas, puesto que la utilidad práctica de la teoría de los elementos del deber jurídico proporcionará una prueba de la existencia de tales estructuras también en este punto. Para el derecho penal, conf. Naturalismus, p. 70. Esto puede demostrarse con un tipo penal cualquiera: el § 212, por ejemplo, prohibe matar a otra persona. El art. Se trata de una cuestión decisiva para toda teoría de la culpabilidad, que se impondrá o no según la respuesta que pueda darse a esta cuestión. De todo esto surge que resulta correcto afirmar que la realización de un tipo del cual se ha extraído un elemen-- * to del deber jurídico, será antijurídica con menor frecuencia que antes. "ZStW", 67, 1955, p. 225). Las objeciones contra el tipo total ............................................. 281 a) La confusión de la diferencia valorativa elemental del derecho ............................................................................................ 281 b) La subjetivación de lo injusto .............................................. 286 c) La incompatibilidad del tipo total con la teoría de la culpabilidad ............................................................................................ 290 3. En todo caso, el autor ha tenido claro que comete una acción que cae fuera del orden social de manera grave. Matar, lesionar, maltratar, sustraer, apropiarse, son sucesos cuya realización depende de mi voluntad. 67/68. Una vez comprobada la adecuación típica en los tipos cerrados, el juez sólo necesita, para determinar la antijuricidad, establecer: "No existe ninguna causa de justificación". De ello se deduce que ninguna de las teorías antes •discutidas puede aceptar aquí la existencia de un hecho doloso; pues la teoría del dolo I reserva la escala penal mayor sólo para los casos del primer nivel de culpabilidad; la teoría del dolo II, agrega una parte de los casos del segundo nivel de la culpabilidad, y la teoría de la culpabilidad I incluye todo el segundo nivel de la culpabilidad en el ámbito del dolo. De ello se deduce lo siguiente: con respecto a las reglas del error, así como el error sobre la validez de una ley es un error de prohibición, el error sobre la validez de un mandato o prohibición emanado de la autoridad es también un error de prohibición. Conforme a ello, el tipo penal tiene la tarea de describir todos los elementos a los cuales debe referirse el dolo del autor171. De esta manera los presupuestos objetivos de la calidad de funcionario no son ya elementos del tipo a los que el dolo 2o L.o.V., p. 163, nota 1 sobre Dohna, Rechtswidrigkeit, ps. Cuando Welzel dice que en ellos la materia de la prohibición no ha sido descrita exhaustivamente" 10, era de esperar que, conforme a su opinión, tal descripción se completara en el ámbito de la antijuricidad mediante los elementos del deber jurídico. La función del tipo penal en referencia a la regulación del error . La clasificación sistemática de estos elementos de la autoría ha sufrido modificaciones en la teoría de Welzel. Sin embargo, la afirmación de que los tipos que Welzel considera "abiertos" tienen menor capacidad indiciaría de la antijuricidad que los "cerrados", no resulta correcta formulada en términos de tanta generalidad. I. Las "órdenes oficiales" ............................................................................................ II. Más Información sobre la vacante a continuación por favor. ¡> Conf. 22/23. ce) Lo querido por el autor coincide con los mandatos del orden jurídico. Casi todos los elementos del deber jurídico señalados por Welzeí son de carácter puramente jurídico. Si nosotros no nos adherimos de todos modos a su concepción de que la conciencia de la antijuricidad sería necesaria, es por razones de practicabilidad. II. 1» ed., p. 46. Dado que los errores sobre la "competencia" o la "legitimidad del ejercicio del cargo". conclusión: Por tanto, el autor no necesita conocer su dominio del hecho. Wolf, Erik: Strafrechtliche Schuldlehre, Erster Teil, 1928. cit., p. 99. De nuestra investigación surge que tal opinión, afirmada con esta generalidad, no es correcta. ), abandona a una embarazada por él inconcientemente (§ 170d), explota con ánimo de lucro a un menoi de edad (§ 302, Cód. 139/148. c) Podría observarse, de todos modos, contra las opiniones expresadas más arriba, que el concepto de norma no puede definirse de la manera propuesta y podría conformarse en su contenido según los requerimientos del derecho penal. 1. III. Los tipos abiertos y los elementos de la justificación ..................................... 158 158 160 161 162 164 165 III. Es preciso no dejarse confundir por el hecho de que en ellos "la materia de la prohibición no está exhaustivamente descrita"9. El mismo Kaufmann dice en otra parte: "Toda acción tiene sus presupuestos, bajo los cuales puede ser realizada. En ellas, se evita en el tratamiento deí tipo penal todas las expresiones que podrían señalar una función valorativa de la acción. Por regla general, el conocimiento de un elemento del tipo, aunque se trate de elementos de naturaleza jurídiconormativa, no se vincula directamente con el conocimiento de la antijuricidad. de autorización (!) Aceptando con Welzel que los elementos del deber jurídico se sustraen íntegramente a la función descriptiva de lo injusto, se llegará al resultado de que el comportamiento prohibido no estaría descrito en ninguna parte, lo que desde el punto de vista constitucional daría lugar a pesadas críticas, y que para el caso de los § 110, 113, 117 y 154, StGB, por cierto, no es correcto. Welzel va más allá que Beling —que era partidario de la teoría del dolo— y fundamenta el dolo en el conocimiento de los elementos del tipo objetivo. Este resultado resta valor también a las consecuencias extraídas por Kaufmann respecto a la teoría del error. CLAUS ROXIN F'rofesor en la universidad de Munich DEL TIPO PENAL TIPOS ABIERTOS Y ELEMENTOS DEL DEBER JUR~DICO Versin castellana del Prof. Dr. ENRIQUEBACIGALUPO (Universidad de Madrid) 2. Ella exige solamente tratar igual lo igual y distintamente lo distinto, pero no nos pone en la mano una medida que sirva para determinar lo igual y lo que no lo es. En estos casos, la calidad de funcionario no es un status permanente, sino un atributo que les corresponde conforme a las tareas que se le encomiendan. Address: Copyright © 2023 VSIP.INFO. Pen. "NJW", 1953, p. 329, nota 14. Binding, Die Schuld im deutschen Strafrecht, p. 18. 196/228. O bien alguien que quiere cocinar lo hace en forma tan descuidada que incendia la casa (§ 308, Cód. 20 L.B., p. 148 (6). A esta cuestión debemos dedicarle177 un estudio históricodogmático, ya que la teoría de los tipos abiertos es, entre otras cosas, también un intento de definir las relaciones entre el tipo y la antijuricidad. Si se lleva hasta sus últimas consecuencias el concepto final de la acción, columna vertebral de todo el sistema, con las teorías de lo injusto personal y las tesis del contenido valorativo del tipo y su propiedad de ser la materia de la prohibición, se comprobará que los tipos abiertos resultan extraños a este sistema. Con esto quiere significarse, tal como lo expresa en otro lugar, "aquellas acciones..., que caen fuera del orden de la vida social de un modo insoM»- En la medida en que el error sea evitable.
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